a cura di Gianni Ceccon
IL DIRITTO DI ACCESSO AI PARERI LEGALI
Nell’ambito dell’attività amministrativa degli enti locali può accadere che un soggetto privato richieda l’accesso ad un parere legale che l’amministrazione ha acquisito.
In questo caso va posta attenzione da parte dell’Amministrazione nell’esame della richiesta da un lato per non vanificare il diritto di accesso che la legge n, 241/90 ha chiaramente disciplinato, dall’altro però anche per evitare la diffusione di documenti che possono godere di una tutela qualificata.
In merito a tale problematica è più volte intervenuto il Consiglio di Stato (da ultimo anche con la sentenza n. 6200 del 2003) che ha fornito delle chiare indicazioni in merito.
Pur affermando l’ampia portata della regola di accesso ai documenti, introdotta dalla legge n. 241/1990, quale rappresentazione del principio di trasparenza, va ricordato che esistono le ipotesi in cui determinate categorie di documenti sono sottratte all’accesso, Si tratta in questo caso di tutelare interessi specifici, diversi da quello riconducibile, secondo la tradizionale impostazione, alla sola protezione dell’esercizio della funzione amministrativa.
Proprio per tale ragione il principio della trasparenza dell’azione amministrativa, che sta alla base del diritto di accesso, cede, o quanto meno viene circoscritto sul piano oggettivo o temporale, a fronte della necessità di tutelare altri interessi protetti da specifiche norme sul segreto.
Ribadito quindi che tale indicazione non va intesa come la riaffermazione del principio di assoluta riservatezza dell’azione amministrativa, bensì nella opportunità di salvaguardare interessi di natura diversa da quelli genericamente amministrativi, si può certamente affermare che rientrano nella categoria dei documenti sottratti all’accesso “gli atti redatti dai legali e dai professionisti in esecuzione a specifici rapporti di consulenza con l’amministrazione”.
Questo perché si tratta di un segreto che gode di una tutela qualificata secondo la previsione degli articoli 622 del C.P. e 200 del C.P.P.
Si tratta quindi di pareri resi in relazione a lite in potenza o in atto, di atti defensionali e la corrispondenza inerente i predetti pareri e atti.
Viceversa, se la consulenza legale esterna si inserisce nell’ambito di una istruttoria procedimentale, nel senso che il parere viene richiesto con l’indicazione della sua funzione endoprocedimentale, ed è poi richiamato nella motivazione dell’atto finale, il parere è soggetto all’accesso perché oggettivamente correlato ad un procedimento amministrativo.
Infine, la consulenza può essere richiesta dopo l’avvio di un procedimento contenzioso (giudiziario, arbitrale, od anche amministrativo), oppure dopo l’inizio di tipiche attività precontenziose (come ad esempio la richiesta di conciliazione obbligatoria che precede il giudizio in materia di rapporto di lavoro) e serve quindi per definire la strategia difensiva. I in questo caso il parere, non essendo destinato a sfociare in una determinazione amministrativa finale, ma preordinato a tutelare la posizione dell’amministrazione mediante il diritto di difesa, costituzionalmente protetto, è sottratto all’accesso.
In merito alle suddette ipotesi va quindi posta attenzione ad un aspetto importante e cioè se il parere legale è sottratto all’accesso per le motivazioni sopra esposte, ma tuttavia l’Amministrazione lo fa proprio richiamandolo in uno specifico provvedimento, il parere stesso assume una funzione endoprocedimentale e pertanto diventa soggetto all’accesso.
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